家属企业保护与传承初探(二)

作者: 工夫:2018-11-09 来源: 阅读数:191

笔者在前几天的家属企业保护与传承初探(一)中简朴的介绍了笔者操作过的几个家属企业保护与传承案例。家属企业保护与传承的第一步是了解家属企业自身存在哪些法律风险,如何防范法律风险,如何保护家属企业。如果家属企业不能得到很好的保护,更谈不上家属企业传承的问题了。另外,家属企业保护与传承如何与家属其他财富保护与传承有机结合起来,也是一个需要关注的问题。

 

一、家属企业保护与传承常见的不规范操作方法

 

案例一:让亲友代持家属企业股权

 

山东淄博某企业(本案例中简称“A企业”)工商登记的股东为两个自然人甲和乙。A企业因为效益比较好,拟在中国境内首次公然发行股票并上市。澳门娱乐官方网址团队在对A企业的历史沿革进行梳理时,发现A企业历次股权变动有些异常。后与A企业工商登记的股东和A企业管理团队进行了相同确认,A企业工商登记的股东均为代A企业实践掌握人丙代持A企业股权,丙担任A企业董事长兼总司理,卖力A企业的日常经营管理,甲和乙为丙的远房亲戚,甲和乙与丙签订有《股权代持协议》。按照《公司法》和相关司法注释,该等股权代持正当有效。但该等股权代持并不能对抗第三人,如因为甲或乙的个人或家庭债务问题导致甲或乙代为持有的A企业股权被法院强制执行,丙只能向甲或乙主张损失赔偿。且甲或乙因自身的婚姻或担当问题,也会牵扯到甲或乙代为持有的A企业股权。

 

按照证监会的相关规定,A企业上市,除了没有股权代持行为外,还要求A企业的实践掌握人最近三年不能有变化。另外,证监会并不认可代持股权还原而实践掌握人没有变化的主张。为了规范A企业的股权代持行为,保护丙的家属企业,同时也为了确保A企业符合境内上市要求,澳门娱乐官方网址协助丙通过代持股权还原的方法,确保丙家属直接持有A企业的股权,避免因股权代持纠纷导致丙家属正当利益的损失。

 

案例二:早早地将家属企业股权让渡给成年或未成年子女

 

江苏常州某家属企业(本案例中简称“B企业”)的股东为张总伉俪两人,张总伉俪两人年齿均在60岁左右,其唯一的儿子也在B企业事情,卖力B企业采购业务。境内某大型投资机构有意收购B企业,委托澳门娱乐官方网址对B企业进行法律尽职调查并出具收购方案。后因为估值等原因,境内某大型投资机构收购B企业的事宜最终没有完成。因为张总产业比较多,看到儿子表现也不错,而且张总儿媳妇为张总生了两个孙子,非常开心,一年前张总伉俪把B企业的股权局部让渡给了其儿子,张总伉俪专心于其他产业。前一段工夫,张总打电话给我说,因为其儿子染上了赌博的恶习,已将B企业的股权和资产都典质出去还赌债了,希望澳门娱乐官方网址团队提供紧急法律帮助。在B企业财务部门的配合下,澳门娱乐官方网址团队对B企业的债权债务进行了梳理,对于B企业正当的债务,张总协助B企业进行了偿还,以确保B企业不因债务问题影响其正常生产经营。同时,澳门娱乐官方网址建议张总将B企业的股权发出,不再交给其儿子经营。同时,对于张总希望将家属企业直接传承给其孙子的想法,澳门娱乐官方网址提出了遗嘱、保险和家属信托的组合传承方案,并起首协助张总将其名下的各种产业进行了重组,确保后续家属企业保护与传承计划的顺利实施。因为篇幅关系,后续相关文章会详细介绍该家属企业保护与传承的具体状况。

 

案例三:未依法清理经营不善家属企业

 

澳门娱乐官方网址操作过的部分项目,家属企业创始人甚至都不知道自己注册过多少企业,哪些企业正常经营,哪些企业已经被注销,哪些企业被吊销营业执照。按照相关法律法规和司法注释的规定,有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东,以及公司的实践掌握人未依法清理公司的,上述人员应对公司债务承担连带清偿责任。因此,家属企业的创始人应对自己家属成员对外投资企业的状况要熟习,辨别不同状况,该重组的就重组,该清理的就清理,该注销的就注销,否则某个家属企业的债务能够牵扯到其他家属企业,也会牵扯到家属企业之外的其他家属财富。

 

上海奉贤某家属企业(本案例中简称“C企业”)的股东为李总父子两人,C企业的效益不错,每年都有比较可观的利润,具有较好的上市前景。澳门娱乐官方网址团队在梳理李总对外投资企业时,发现李总有对其他企业进行投资,且有在其他企业担任董事或监事职务,部分企业已被吊销营业执照,但尚未被正式注销。经与李总相同,其自己也不清楚注册过多少企业,澳门娱乐官方网址团队协助李总整理了其存放主要材料的保险柜,又发现了一些以前注册的后因为各种原因不再持续经营的企业。思索到该等不再经营的企业既能够会影响李总其他家属企业和其他家属财富,又会对C企业未来上市造成影响。澳门娱乐官方网址协助李总将其对外投资进行了清理,并依法清理和注销了一些不再需要的家属企业。

 

案例四:家属企业资产与家属资产不分

 

澳门娱乐官方网址操作过的部分项目,家属企业创始人把家属企业资产当做家属资产,当作家属的提款机,需要资金时直接告诉家属企业财务把资金从家属企业账户汇到其他账户。按照《公司法》相关规定,公司股东滥用股东权益给公司大概其他股东造成损失的,应当依法承担赔偿责任;公司股东滥用公司法人自力地位和股东有限责任,躲避债务,严重损伤公司债权人利益的,应当对公司债务承担连带责任。另外,按照《刑法》相关规定,公司、企业大概其他单位的人员,利用职务上的便利,将本单位财物非法占为己有,数额较大的,处五年以下有期徒刑大概拘役;数额巨大的,处五年以上有期徒刑,可以并处没收财产。从以上规定可以看出,家属企业资产与家属资产不分,能够导致家属成员不仅要承担平易近事责任,甚至能够承担刑事责任。如真工夫股东蔡达标因犯职务侵占罪和挪用资金罪被判处刑罚。

 

案例五:通过关联交易将家属企业支出和利润转移到其他家属企业

 

澳门娱乐官方网址操作过的部分项目,家属企业创始人在境内设立审定征收的个人独资企业或合伙企业,或在境外设立贸易公司等,家属企业与上述企业通过不公允的关联交易来转移家属企业的支出和利润。按照《企业所得税法》的规定,企业与其关联方之间的业务往来,不符合自力交易原则而减少企业大概其关联方应纳税支出大概所得额的,税务构造有权按照公道方法调整。因此,家属企业通过不公允的关联交易转移支出和利润存在着被税务部门追缴税收的风险。

 

案例六:超越家属能力认缴家属企业注册资本

 

按照最新《公司法》的规定,有限责任公司的注册资本为在公司登记构造登记的部分股东认缴的出资额;股份有限公司采取发起设立方法设立的,注册资本为在公司登记构造登记的部分发起人认购的股本总额;股份有限公司采取募集方法设立的,注册资本为在公司登记构造登记的实收股本总额。因此,无论是有限公司,仍是以发起设立方法设立的股份有限公司,股东均可以以认缴注册资本的方法对家属企业进行投资,而不需要实缴到位。澳门娱乐官方网址操作过的部分项目,家属企业创始人为了显示家属企业的实力,不顾家属企业的实践资金需求,不切实践的增加家属企业的注册资本,从而导致家属对家属企业承担缴纳巨额出资的义务。虽然家属企业股东可以通过延长认缴期限的方法来推迟实缴注册资本到位,在一定状况下,如果家属企业存在欠债等的状况下,如相关债权人要求,家属企业股东存在着被群众法院要求提前缴纳认缴出资的风险。

 

家属财富的保护与传承,是通过遗嘱、家属信托、保险、法律委托和慈善基金会等法律工具,防范家属成员和家属财富蒙受到离婚、担当、内斗、代际传承、二代风险、外来倾轧和管理缺位等各种内部的和外部的、正当的和非法的风险,以维护和促进家属的发展。家属需要通过上述法律工具的组合来进行家属企业保护与传承事情。

 

2、家属财富保护与传承部分法律工具简要介绍

 

1、遗嘱

 

按照《担当法》的规定,遗嘱分为公证遗嘱、自书遗嘱、代书遗嘱、录音遗嘱和口头遗嘱。家属财富保护与传承工具中,唯有遗嘱能够将家属的一切财产进行安排,还可以对接其他法律工具,实现家属的意愿。但遗嘱的法律风险也是很明显的,遗嘱无法杜绝各种遗产纠纷,即使有遗嘱,家属成员仍然可以质疑遗嘱的正当性和有效性,从而引发各种遗产纠纷。著名的如霍英东遗产纠纷案和"香港小甜甜"龚如心遗产纠纷案等。

 

因此,遗嘱需要与其他法律工具对接才能最大化的实现遗嘱的作用。

 

2、婚前财产协议

 

按照《婚姻法》的规定,伉俪可以约订婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产归各自一切、配合一切或部分各自一切、部分派合一切。签订婚前财产协议,虽然能一定程度上保障家属财富利益,但实践效果并没有这么理想。如婚前个人财产能够在婚后转化形式、婚前个人财产能够变成婚后混淆财产和婚前家属企业股权在婚后所产生的各种收益等,这些财产在一定前提下都有能够会被视为伉俪配合财产。

 

3、家属信托

 

按照《信托法》的规定,信托是指委托人基于对受托人的信任,将其财产权委托给受托人,由受托人按委托人的意愿以自己的名义,为受益人的利益大概特定目标,进行管理大概处分的行为。家属信托对家属财富保护与传承计划有不可替代的主要作用,信托财产能实现片面的风险断绝,信托权益分派具有灵活性。另外,家属信托具有连续性与稳定性的特点,家属信托可以真正实现保障家属后代生活,保全家属企业,保障家属财富的长久传承。

 

2013年至今,已经有十多家书托公司推出了家属信托项目,境内不少富豪家属设立了自己的家属信托。

 

4、保险

 

按照《保险法》的规定,保险是指投保人按照条约约定,向保险人支付保险费,保险人对于条约约定的能够发生的事故因其发生所造成的财产损失承担赔偿保险金责任,大概当被保险人灭亡、伤残、疾病大概达到条约约定的年齿、期限等前提时承担给付保险金责任的商业保险行为。保险产品由专业保险机构设计并提供服务,便于开展税务筹划,实现中长期的财富管理计划,有效避免家属成员浪费遗产。但保险在家属财富保护与传承中的局限性也比较明显,如保险管理财产仅限于资金,不适用于股权和不动产等非资金类财产。另外,保险本质上是风险掌握工具,而非资产管理工具,且保单购买后流动性差,不易变现。

 

5、慈善基金会

 

按照《慈善法》的规定,慈善组织,是指依法成立、符合本法规定,以面向社会开展慈善活动为宗旨的非营利性组织;慈善组织可以采取基金会、社会团体、社会服务机构等组织形式。从基金会的设立目标来看,公益并非基金会的唯一目标,基金会可以同时为设立者及其家属成员分派收益。捐赠给基金会的财产归属于基金会,捐赠财产与家属财产相断绝。基金会的自力性不但使其成为高净值家属投身慈善事业的主要途径,也使其成为家属财富保护与传承的主要方法。

 

按照相关新闻媒体报道,传媒大亨、新闻团体掌门人默多克最为人津津乐道的就是他与第三任妻子邓文迪的离婚案件。他与邓文迪在1999年结婚,携手走过了14年,最终因为感情破裂,在2013年离婚。当时外界猜测,邓文迪大概能拿到10个亿的离婚分离费。媒体猜测的数字与最后宣布出来的结果相差甚远,邓文迪只得到了位于纽约和北京的两套房产而已,这和默多克当时134亿美元的身家相比,简直是九牛一毛。默多克很早之前就通过遗嘱、保险、家属信托和法律委托等方法,将他的婚前财产进行了断绝,不受婚姻关系的影响,避免了日后因为离婚诉讼大概意外而产生财产争夺,影响家属财富。

 

家属企业保护与传承涉及的家属企业应该是正当经营和持续经营的优秀家属企业。对于拥有家属企业的家属来说,除了家属企业自身存在的问题,家属的婚姻风险、担当风险、债务风险、税务风险和家人保障风险等均会影响到家属企业的持续健康发展。如何断绝家属企业风险,如何破解富不过三代的魔咒,如何确保家属企业与家属及家属其他财富之间良性互动,需要家属尽早进行公道的家属财富保护与传承安排。为什么要尽早进行安排?原因之一是家属财富传承风险何时来临具有不确定性,原因之二是家属财富传承风险来临时,家属财富传承安排已经来不及了,如家属的子女婚姻风险和担当风险等。


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